金融创新视野中的商事法变革

　　本书作者季奎明博士以巨大的学术勇气，选择金融创新视野下商事法变革课题进行系统深入研究，并形成了专著，弥补了我国尚无系统研究金融创新私法规制专著的缺憾。本书的特色是从金融私法视角切入，对于金融创新与商法规制关系从整体上进行系统考察和开拓性研究。主要建树表现为，对于金融创新的背景、表现和意义进行了历史梳理和类型化分析，科学揭示了金融创新与商法演进之间动态发展的规律，指出了新时期回应金融创新法治需求的商法变革任务与路径。本书不仅研究对象和视角独特新奇，而且立意高远，从观点到内容皆有诸多创新。例如，证券化、金融表外业务和全球化的商法考察；特殊目的非经营性金融实体的法律地位分析；金融创新中经营者约束制度的构建；金融创新风险的商法应对举措等，皆有不落窠臼的独特见解。

　　进入二十世纪以后，几乎每一次社会经济的重大变革都与“金融创新”这个关键词有关，然而对于金融创新的制度环境尤其是私法规则的研究还远谈不上敏感、深入。《金融创新视野中的商事法变革》从证券化、表外化、全球化三个动态趋势来理解金融创新，试图阐释金融创新的经济现象与商主体法、商行为法的互动关系：商事主体的组织形式需要拓展，融集资本的途径正在扩充，加强内部治理结构的要求亟需得到重视；商事交易的客体已经发展出多样化的各种特殊形态，交易关系的结构日趋复杂灵活，交易的履行方式也更加的专业化。为了回应金融创新，防范金融风险，商事法律及相关的私法制度应当进行有针对性的变革。《金融创新视野中的商事法变革》由季奎明所著。

　　季奎明　
　　男，1981年12月生，上海人。2000年至2009年就读于复旦大学法学院，获民商法学博士学位，2010年进入中国社会科学院法学研究所从事博士后研究。2009年起任教于华东政法大学经济法学院，主要学术领域为商法、经济法、特别行政区法律制度，致力于企业法制《包括公司、商事信托、破产、市场竞争等方向)的研究，先后在《法学》、《人民司法》、《甘肃政法学院学报》、《上海金融》、《民商法论丛》、《中国商法年刊》等具有影响方的专业刊物上发表论文近二十篇，部分被《人大复印资料》：全文转载，主持或参与国家社科基金青年项目及上海市教委科研项目多项。

导论
　第一节 研究背景
　第二节 核心概念的阐释界定
　　1．“创新”
　　2．金融创新
　第三节 国内外研究现状及文献综述
　第四节 研究进路与方法
　　1．研究进路
　　2．研究方法
第一章 金融创新与商事法律变革的宏观联系
　第一节 金融创新的历史沿革与演进趋势
　　1．金融创新的背景
　　2．金融创新的发展历程
　　3．二十一世纪金融创新的宏观发展趋势
　第二节 金融创新与法律环境的关系
　　1．法律环境对于金融创新的一般意义
　　2．两大法系的法律环境对金融创新的不同影响
　第三节 金融创新与商事法律变革的联系
　　1．金融创新对传统私法基本价值判断的否定
　　2．商事主体制度的变革
　　3．商事行为制度的变革
第二章 金融创新主要现象的商事法考察
　第一节 证券化的法律结构
　　1．资产证券化的概念
　　2．资产证券化的流程
　　3．资产证券化流程中的法律关系
　　4．资产证券化对商事法律的特殊需求
　第二节 金融表外业务的法律分析
　　1．表外业务的概念与主要形态
　　2．信用风险表外业务在商事法领域中的新发展：次级债务
　　3．市场风险表外业务：以金融衍生产品为中心
　　4．目前表外业务商事规范适用的主要缺陷
　第三节 金融全球化进程中的商事法移植
　　1．金融创新中最重要的法律移植：信托制度
　　2．信托的商业化创新
　　3．我国的信托制度在金融创新中的窘境
第三章 金融创新中商事主体组织形式的发展：非经营性金融实体
　第一节 特殊目的机构的法律特性
　第二节 特殊目的机构的法律功能：破产隔离
　　1．SPV与自身破产风险隔离
　　2．SPV与发起人的破产风险隔离
　　3．SPV与母公司的破产风险隔离
　第三节 特殊目的机构的法律组织形式
　　1．公司形式
　　2．有限合伙形式
　　3．信托形式
　　4．SPV组织形式选择的原则
　第四节 我国特殊目的机构商事规范的不足
　　1．特殊目的公司(SPC)的立法缺陷
　　2．特殊目的合伙(SPP)的立法缺陷
　　3．特殊目的信托(SPT)的立法缺陷
　　4．我国“理财产品”型SPV的法理悖论
　第五节 特殊目的机构暨非经营性金融实体商事规范的完善构想
　　1．SPC法律制度的完善方向
　　2．SPP法律制度的完善方向
　　3．SPT法律制度的完善方向
　　4．我国非经营性金融实体的宏观发展路径
第四章 金融创新中商事主体资本框架的补充：次级债务
　第一节 次级债务对我国金融改革的现实意义
　　1．拓宽我国金融机构的资本来源
　　2．缓和旧股权体制遗留的矛盾
　　3．活跃投资市场
　　4．发挥市场约束与辅助监管的功能
　第二节 次级债在我国的法律效力
　　1．次级债的法理依据
　　2．第三人利益合同在我国《合同法》中的争议及其立法规格
　　3．次级债及次级债券的转让
　第三节 次级债的融资手段与破产强行规则的协调
　　1．约定的次级顺位与法定的平等受偿之间的冲突
　　2．金融实务中化解矛盾的途径
　　3．我国在制度层面的完善
　第四节 次级债权人与各方主体的利益平衡
　　1．次级债权人与一般债权人之间的利益平衡
　　2．次级债权人与公司控制人之间的利益平衡：法定“次级性”的引入
第五章 金融创新中商事主体内部治理的完善：经营者的约束
　第一节 对金融机构经营者进行特殊约束的必要性
　　1．股东对金融机构的控制有限
　　2．利益相关者对治理的参与不足
　　3．公司困境时责任分配机制的不均衡
　　4．行政监管的强制性要求
　第二节 信义义务扩张的理论依据
　　1．社会责任：金融机构经营者信义义务扩张的法理基础
　　2．公司合同理论：董事主体类型及其责任的多元化
　第三节 信义义务在我国立法中的体现及其扩张
　　1．传统信义义务内容的具体化与严格化
　　2．金融机构董事承担的特别信义义务
　第四节 金融机构经营者在商事法上的问责标准
　第五节 对利益相关者的救济
　　1．司法途径：利益相关者派生诉讼
　　2．非司法途径：经营者责任保险
第六章 金融创新驱动下商事交易客体的多元化
　第一节 资产证券化与衍生产品交易中客体的新发展
　　1．证券化资产的重要类型：未来债权
　　2．金融衍生产品
　第二节 代表性新型客体在我国的制度环境
　　1．未来债权可转让性的争议
　　2．金融衍生产品在我国的合法性
　第三节 代表性新型客体的特殊法律规范
　　1．未来债权
　　2．金融衍生产品
第七章 金融创新驱动下商事交易结构的革新
　第一节 传统商事法律关系在金融资产交易中的演进
　　1．金融资产交易的形态
　　2．针对“真实出售”的特别规范
　第二节 超越“交易”：信托对大陆法系相关制度的突破
　　1．信托法律构造的“超越性”
　　2．信托法律关系在金融上的应用价值
　　3．信托对大陆法系物权法的挑战
　第三节 我国相关制度的完善路径
　　1．金融资产让与行为之法律标准的发展方向
　　2．关于我国信托立法的评析及建议
　　3．重构相邻法律制度的设想：以物权体系为中心
第八章 金融创新驱动下商事交易履行方式的专业化
　第一节 净额结算的实践与基本规则
　　1．净额结算的意义与法律实践
　　2．净额结算的基本法律规则
　第二节 不涉及破产的净额结算在中国法上的适用
　第三节 涉及破产的净额结算在中国法上的适用
　　1．我国立法对破产抵销权的基本态度
　　2．破产抵销权与破产程序的关系
　　3．通行格式合同中的净额结算方式在我国的争议辨析
　　4．我国净额结算制度的完善方向
第九章 商事法律对金融创新风险的因应：以金融危机为中心
　第一节 金融危机与法制的关系
　　1．二十世纪以来重大金融危机事件的导因
　　2．“次贷危机”的简要回顾
　　3．金融危机与法律制度的联系
　第二节 金融信用的商事法规范
　　1．金融信用及其立法与金融危机的关系
　　2．我国关于金融信用之私法体系的发展方向
　　3．我国金融信用专门立法的建议
　第三节 虚拟经济的商事法规范
　　1．虚拟经济的发展与影响力
　　2．完善虚拟经济私法制度环境的宏观维度
　　3．商事法律对虚拟经济责任机制的微观矫正
　第四节 金融创新风险防范中经济法手段的强势介入
　　1．各国应对次贷危机的法律措施分析
　　2．金融创新背景下公权力介入商事关系的必要性
余论 金融创新法制环境变革中的三个“强化”
　第一节 法律内容上强化市场退出制度的地位
　　1．企业破产制度的政策目标
　　2．自然人破产立法的重要意义
　　3．金融机构破产的特殊性
　第二节 法律体系上强化财产法与商事法的衔接
　　1．物权法的发展方向
　　2．债法的变革趋势
　　3．消除两大法系财产法壁垒的理念基础
　第三节 法律渊源上强化“软法”的调整作用
　　1．“软法”的意义
　　2．软法在经济领域中的主要形态
　　3．软法对金融创新的价值
　　4．金融软法与硬法的关系
　　结语
参考文献
后记